“996”工作制的出现已经由来已久了,并非如今就业市场内卷化特别严重的产物。这里首先要说明一下,实行“996”的工作制是否道德,不在本文探讨的范围之内。作为劳动法律师,我们还是应当从法律的角度去进行分析和评判。而在开始具体分析之前,我们必须要先指出来,“996”的工作制是违背劳动法的精神的。
这是因为,无论是细读劳动法,还是原劳动部就工作时间发布的相关规章,从中都可以读出不提倡加班的立法本意。也就是说,从立法本意上来讲,劳动法其实是不鼓励加班的,只有在特殊情况或者紧急情况下才能安排劳动者加班。因此,如果把加班常态化,那肯定是违背劳动法精神的。
国务院于1995年修订的《国务院关于职工工作时间的规定》,确立了我国“每日工作8小时、每周工作40小时”的标准工时制度。到了现实层面,逐渐形成了“周一至周五每天工作8小时、每周工作5天、周六、周日休息”的工作和休息办法。确切地说,周一至周五工作5天,周六、日休息,这样的工作和休息办法并不是法律直接规定的,而主要是因为国务院在每年度的放假安排上已经明确了哪些是工作日、哪些是休息日以及哪些是法定节假日。我们查看日历,便可直接看到哪天是工作日,哪天是休息日,哪天是法定节假日,或者哪天是调休。
于是,周一至周五是工作日,周六、日是休息日便成了众所周知的常识和习以为常的制度。但这其实并不是硬性规定。某用人单位根据本单位生产经营的特点,安排员工在一周当中的任意5天工作、任意2天休息,是完全可以的,而且也并不是周六、日工作就一定是加班。此外,如果用人单位实行每天工作6小时40分、每周工作6天(合计每周工作不超过40小时)的工作和休息办法,仍视为实行标准工时制,而且不存在加班。
当然,无论是以“每天工作8小时、每周工作5天”的标准工时制,还是“每天工作6小时、每周工作6天”的标准工时制来进行评判,“996”的工作制都是存在加班的,而且是把加班常态化了。如上所述,这是有违劳动法的精神的。然而,有违劳动法的精神,却不等同于违法。二者的区别主要在于,前者通常是不为法律所鼓励和提倡,而后者,则一般是需要承担相应的法律责任的。
这里还要说明的是,认定是否存在加班的规则,和认定用人单位安排劳动者加班是否违法的规则是不一样的。例如,在实行“每天工作8小时、每周工作5天”的标准工时制的情况下,劳动者每天工作超过8小时的部分应按工作日加班认定,由用人单位按150%的标准支付加班工资;每周在5天以外工作的时长则应按休息日加班认定,由用人单位安排劳动者调休或者按200%的标准支付加班工资。
而要认定用人单位安排劳动者加班是否违法,虽然也以上述认定加班的规则为前提,但进一步而言,要从《劳动法》划定的加班的3条红线入手:
1、每日加班是否超过3小时(见《劳动法》第41条);
2、是否保证劳动者每周至少休息1日(见《劳动法》第38条);
3、每月加班是否超过36小时(见《劳动法》第41条)。
那么,“996”的工作制是否踩到了《劳动法》划定的上述3条红线呢?
首先,上午9点上班、晚上9点下班,有可能违反加班“每日不得超过三小时”的规定,也有可能不违反。这视乎在上午9点至晚上9点的12小时当中,劳动者实际工作的时长是否超过11小时(8+3)。从常理上判断,在这12小时当中,应该是有吃饭休息时间的。假如午饭和晚饭的吃饭休息时间合计为1小时,那么劳动者当日工作的时长即为11小时。按每天8小时的正常工作时间计算,劳动者实际加班3小时,并未超过《劳动法》规定的上限。当然,如果劳动者实际工作的时间超过了11小时,那就违反《劳动法》的规定了。
其次,“996”的工作制是每周工作6天,没有违反《劳动法》第38条关于“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定。
最后,也是最关键的一点,“996”的工作制应该不可避免地会违反《劳动法》第41条关于延长工作时间“每月不得超过三十六小时”的规定。道理很简单,每月加班的上限为36小时,亦即如果每天加班3小时,那么,最多每月只能安排劳动者加班12天。但所谓的“996”,就是每天都是上9点、下9点,一周上6天。否则,就不叫“996”了。在此情况下,即便每天加班未超过3小时的上限,每周保证劳动者休息一天,但每月加班的总时长应该不可避免地会超过36小时的上限。而违反了这项规定,也是违法。
《劳动法》第90条规定:“用人单位违反本法规定,延长劳动者工作时间的,由劳动行政部门给予警告,责令改正,并可以处以罚款。”国务院《劳动保障监察条例》第25条:“用人单位违反劳动保障法律、法规或者规章延长劳动者工作时间的,由劳动保障行政部门给予警告,责令限期改正,并可以按照受侵害的劳动者每人100元以上500元以下的标准计算,处以罚款。”
基于上述规定,用人单位违反规定延长劳动者工作时间的,劳动行政部门可以开展执法活动,对用人单位的违法行为进行纠正或者处以相应的行政处罚。
经常有劳动者咨询,用人单位安排超时加班应如何维权?这里统一回复一下:首先,针对用人单位违反法律规定安排超时加班的违法行为,只能向劳动行政部门投诉或者举报。如果未依法支付加班工资,那是另一个问题,可以向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。其次,用人单位违反规定安排超时加班,并非劳动者可以提出被迫解除劳动合同的事由。如果未及时足额支付加班工资的,才可以据此提出被迫解除劳动合同进而主张经济补偿金。
综上分析,虽说对于“996”的工作制也要具体情况具体分析,但应该可以判断这样的工作和休息办法是违反劳动法的。社会当中之所以会出现这样的现象,固然有其存在的基础和现实条件。但我们既然要从法律的角度进行分析和评判,那么,到底是合法还是违法,还是要讲清楚的!
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